令和7年度 午前の部 問14

✓ これが正解4イオ

解説

イとオが正しい。抵当権設定時の状態と担保価値の予測で決まる

法定地上権について、民法第388条の要件（抵当権設定当時に土地上に建物があり、土地と建物が同一の所有者に属すること）を判例がどう当てはめているかで判断する問題です。

アについて、判例は、抵当権設定当時に土地と建物が同一人の所有であれば、建物について前の所有者からの所有権移転登記がされていなくても法定地上権は成立するとしています。成立しないとするアは誤りです。イについて、判例は、更地に1番抵当権が設定された後に建物が建てられた場合、2番抵当権の設定当時には建物があっても、また1番抵当権者が建物の建築を承認していても、法定地上権は成立しないとしています。更地として評価した1番抵当権者を害するからです。イは正しい記述です。

ウについて、建物に抵当権を設定する場合は、法定地上権の成立を認めても建物の抵当権者に不利益はありません。判例は、建物の1番抵当権の設定当時は土地と建物の所有者が違っていても、2番抵当権の設定当時に同一の所有者に属していれば、1番抵当権の実行の際にも法定地上権が成立するとしています。ウは誤りです。エについて、判例は、土地を単独で所有する者が建物を他の者と共有している場合にその土地に抵当権を設定したときは、法定地上権が成立するとしています。エは誤りです。オについて、判例は、土地と建物に共同抵当権が設定された後に建物が取り壊されて新しい建物が建てられた場合、新建物の所有者が土地の所有者と同一で、かつ新建物に土地の抵当権と同順位の共同抵当権が設定されたなどの特段の事情がない限り、法定地上権は成立しないとしています。他人Bの建物なので成立せず、オは正しい記述です。したがって、イとオの組合せが正解です。

抵当権者が設定時に予測した担保価値を害するかどうか、という視点で各事例を見ると結論をそろえられます。

ほかの選択肢はなぜ違うのか

• 1アウ：アは建物の移転登記がないと法定地上権が成立しないとする点、ウは建物の2番抵当権設定時に同一所有でも成立しないとする点で、どちらも判例と逆の誤った記述です。
• 2アエ：アは登記がないことを理由に、エは建物が共有であることを理由に法定地上権を否定していますが、判例はどちらの場合も成立を認めています。正しい記述を含みません。
• 3イウ：イは更地に1番抵当権がある場合に法定地上権を否定する判例どおりの記述ですが、ウは誤りです。建物の抵当権では2番抵当権の設定時に同一所有なら成立が認められます。
• 5エオ：オは共同抵当の建物を建て替えた事例で法定地上権を否定する判例どおりの記述ですが、エは土地の単独所有者が建物を共有する場合に成立を否定する点で誤りです。