令和6年度 午前の部 問15

✓ これが正解3イウ

解説

イとウが正しい。期日の定めがあれば確定請求はできない

元本確定前の根抵当権について、確定請求、確定期日、順位の譲渡の利益、共有者の持分の譲渡、分割譲渡を、民法の条文で確かめる問題です。正しいものを選びます。

イは正しい記述です。担保すべき元本の確定すべき期日は、これを定め又は変更した日から5年以内でなければなりません。ウも正しい記述です。民法第398条の15は、抵当権の順位の譲渡又は放棄を受けた根抵当権者が、その根抵当権の譲渡又は一部譲渡をしたときは、譲受人はその順位の譲渡又は放棄の利益を受けると定めています。順位の譲渡を受けた利益ごと根抵当権が移ると考えると分かりやすいでしょう。

アは誤りです。民法第398条の19第2項は、根抵当権者はいつでも担保すべき元本の確定を請求できるとしていますが、同条第3項は、担保すべき元本の確定すべき期日の定めがあるときは確定請求の規定を適用しないとしています。期日を定めた以上はその期日まで待つことになります。エも誤りです。根抵当権の共有者は、その権利を譲り渡すことができますが、他の共有者の同意を得なければなりません（設定者の承諾も必要です）。オも誤りです。元本確定前の根抵当権者は、設定者の承諾を得て、その根抵当権を2個の根抵当権に分割して、その一方を譲り渡すことができます（分割譲渡）。

したがって正しいのはイとウです。確定期日を定めると確定請求の規定は働かない、共有者の持分の譲渡には他の共有者の同意と設定者の承諾が要る、と要件の組で覚えると見分けやすくなります。

ほかの選択肢はなぜ違うのか

• 1アイ：イの確定期日を5年以内とする定めは正しいのですが、アは期日の定めがあっても期日前に確定請求できるとしており、期日の定めがあれば確定請求の規定は適用しないとする条文と逆です。
• 2アオ：アとオはどちらも誤りです。確定期日を定めた場合は根抵当権者も確定請求ができず、また元本確定前の根抵当権は設定者の承諾を得れば二つに分けて一方を譲り渡せます。
• 4ウエ：ウの順位の譲渡の利益が根抵当権の譲受人に及ぶ点は条文どおりですが、エは共有者が他の共有者の同意なしに持分を譲れるとする点で誤りなので、この組合せは成り立ちません。
• 5エオ：エとオはどちらも誤りです。共有根抵当権の持分の譲渡には他の共有者の同意が必要で、根抵当権の分割譲渡は設定者の承諾を得れば認められています。