令和5年度 午前の部 問8

✓ これが正解1アウ

解説

アは登記なしで主張でき、ウは第211条どおりで正しい。他は判例と違う

囲繞地通行権（袋地の所有者が周りの土地を通って公道に出る権利）について、民法第210条・第211条と、分割・譲渡で袋地が生じた場合の規定、関連する判例で判断します。正しいものを2つ選びます。

アは正しい記述です。判例は、袋地の所有権を取得した者は、所有権の移転の登記がなくても囲繞地の所有者に囲繞地通行権を主張できるとしています。通行権は土地の利用を調整する相隣関係の権利で、登記の先後を争う対抗問題ではないと考えられているためです。ウも正しく、民法第211条第1項は、通行の場所及び方法は、通行権者のために必要であり、かつ、他の土地のために損害が最も少ないものを選ばなければならないと定めています。

イは誤りです。判例は、自動車による通行を前提とする囲繞地通行権の成否や内容は、自動車通行の必要性、周辺の土地の状況、囲繞地の所有者が受ける不利益などの諸事情を総合考慮して判断すべきだとしています。徒歩で出入りできるからといって、自動車通行の通行権が一律に否定されるわけではありません。エも誤りです。共有物の分割で袋地が生じた場合、袋地の所有者は他の分割者の所有地（残余地）だけを無償で通行できますが、判例は、この通行権は残余地に特定承継（売買などによる個別の承継）が生じても消滅しないとしています。オも誤りです。判例は、一筆の土地を分筆して同時に別々の者に譲渡した結果袋地が生じた場合も、分割・一部譲渡の規定に準じ、袋地の所有者は乙土地についてだけ通行権を持つとしています。

したがって、アとウを選ぶ組合せが正解です。分割や譲渡で生じた袋地は残余地だけを通る、その負担は承継されても消えない、とまとめて覚えると便利です。

ほかの選択肢はなぜ違うのか

• 2アオ：アとオを選ぶ組合せです。アは登記なしに通行権を主張できるので正しいものの、オは同時譲渡で生じた袋地の所有者が乙土地以外も通れるとしていて、乙土地に限るとした判例と違います。
• 3イエ：イとエを選ぶ組合せですが、イは自動車通行の通行権を一律に否定しており、エは残余地の特定承継で通行権が消えるとしているので、どちらも判例の結論と食い違います。
• 4イオ：イとオを選ぶ組合せです。自動車通行の可否は諸事情の総合考慮で決まるのでイは誤り、同時譲渡の場合も通れるのは乙土地だけなのでオも誤りで、正しい記述が入っていません。
• 5ウエ：ウとエを選ぶ組合せです。ウは通行の場所と方法を定めた第211条第1項の内容どおりで正しいのですが、エは残余地の買主が現れると通行権がなくなるとしていて、判例と逆の結論です。